不是“朝九晚五”怎么計(jì)算加班費(fèi)？律師：及時(shí)留存加班證據(jù)

　　26歲的陳哲在北京市一家裝修公司做設(shè)計(jì)師，入職半年來(lái)，工作到22點(diǎn)已是常態(tài)。按照此前簽訂的勞動(dòng)合同，陳哲的崗位執(zhí)行不定時(shí)工時(shí)制。

　　“我們按項(xiàng)目拿工資，跟工作時(shí)間無(wú)關(guān)。”陳哲告訴記者，公司正常上下班時(shí)間是9點(diǎn)～18點(diǎn)，但由于經(jīng)常在外見(jiàn)客戶、跑施工現(xiàn)場(chǎng)，公司不將工作時(shí)間納入對(duì)陳哲的考核。

　　記者了解到，我國(guó)實(shí)行勞動(dòng)者每日工作時(shí)間不超過(guò)八小時(shí)、平均每周工作時(shí)間不超過(guò)四十四小時(shí)的工時(shí)制度。根據(jù)法律規(guī)定，除了“朝九晚五”的標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制，工時(shí)制度還有綜合計(jì)算工時(shí)制和不定時(shí)工時(shí)制，這兩種屬于特殊工時(shí)制，需要經(jīng)過(guò)勞動(dòng)行政部門審批后才可實(shí)施。

　　看到周圍“朝九晚五”的同事朋友加班時(shí)能領(lǐng)加班費(fèi)，陳哲不禁疑惑，像他這樣非“朝九晚五”工作、卻經(jīng)常加班到深夜的勞動(dòng)者，能否拿到加班費(fèi)。

　　不同地方支付標(biāo)準(zhǔn)不一

　　張迎彬是一名長(zhǎng)途貨運(yùn)司機(jī)，供職于浙江寧波的一家物流公司。每天，他幾乎24小時(shí)都在車上度過(guò)，開(kāi)車時(shí)間大約10小時(shí)，其余時(shí)間除了裝貨、卸貨，就是在車上或服務(wù)區(qū)休息。

　　張迎彬?qū)r(shí)的概念并不清楚，周末和節(jié)假日偶爾會(huì)休息。在與物流公司簽勞動(dòng)合同時(shí)，公司并未告知張迎彬的崗位執(zhí)行的是哪種工時(shí)制，同時(shí)這也沒(méi)有在勞動(dòng)合同上體現(xiàn)。

　　張迎彬的月收入為8000元～1萬(wàn)元。當(dāng)記者詢問(wèn)節(jié)假日是否有加班費(fèi)時(shí)，張迎彬說(shuō)道：“在國(guó)家法定節(jié)假日工作，公司會(huì)支付加班費(fèi)，每天200元。”

　　記者查閱浙江省關(guān)于用人單位實(shí)行不定時(shí)工作制和綜合計(jì)算工時(shí)工作制管理的相關(guān)通知了解到，對(duì)于長(zhǎng)途運(yùn)輸人員，用人單位可以實(shí)行不定時(shí)工作制。不定時(shí)工作制是針對(duì)因生產(chǎn)特點(diǎn)等原因，需要連續(xù)上班或難以按時(shí)上下班，無(wú)法適用標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間或需機(jī)動(dòng)作業(yè)采用的工時(shí)制度，適用于企業(yè)高級(jí)管理人員、推銷、長(zhǎng)途運(yùn)輸、出租車司機(jī)和鐵路、港口、倉(cāng)庫(kù)裝卸等崗位。

　　按照浙江省的規(guī)定，實(shí)行不定時(shí)工作制的勞動(dòng)者工作時(shí)間不確定，無(wú)法實(shí)行加班加點(diǎn)制度，其工資由用人單位按照本單位的工資制度，根據(jù)勞動(dòng)者的勞動(dòng)時(shí)間和完成勞動(dòng)定額情況計(jì)發(fā)。

　　北京華標(biāo)律師事務(wù)所律師劉學(xué)永告訴記者，從目前的法律規(guī)定來(lái)看，對(duì)于不定時(shí)工時(shí)制在法定節(jié)假日加班，北京、江蘇等一些省市規(guī)定無(wú)需支付加班費(fèi)，但上海等城市規(guī)定，在實(shí)行不定時(shí)工時(shí)制的時(shí)候，法定節(jié)假日加班仍需按本人日或小時(shí)工資300%的標(biāo)準(zhǔn)支付加班費(fèi)。

　　而綜合計(jì)算工時(shí)指因工作性質(zhì)特殊或受自然條件限制，需在一段時(shí)間內(nèi)連續(xù)作業(yè)的工時(shí)制度，適用于交通、郵電、漁業(yè)、地質(zhì)、制鹽、制糖、旅游等行業(yè)崗位。綜合工時(shí)制以周、月、季、年等為周期計(jì)算綜合工作時(shí)間，周期內(nèi)的工作時(shí)間不應(yīng)超過(guò)法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間，超過(guò)部分應(yīng)視為延長(zhǎng)工作時(shí)間并支付報(bào)酬。

　　“考核周期內(nèi)如果在雙休日工作的話，用人單位不用支付加班費(fèi)。”劉學(xué)永補(bǔ)充道

　　有單位借特殊工時(shí)逃避加班費(fèi)

　　對(duì)于在法定節(jié)假日和雙休日外出工作，公司是否支付加班費(fèi)，陳哲無(wú)奈地?fù)u頭，“公司沒(méi)有強(qiáng)制要求節(jié)假日和周末工作，我們都是根據(jù)客戶的時(shí)間來(lái)安排工作，所以很難向公司提出支付加班費(fèi)的要求。”

　　對(duì)此，北京市中銀律師事務(wù)所高級(jí)合伙人楊保全律師認(rèn)為，由于公司對(duì)陳哲沒(méi)有考勤要求，也即是沒(méi)有具體工作時(shí)間要求，“這類情況主張加班費(fèi)比較難，因?yàn)闊o(wú)法區(qū)分工作和休息時(shí)間。”

　　楊保全告訴記者，“在實(shí)際情況中，結(jié)合特殊工時(shí)制崗位的特殊性，在用人單位沒(méi)有明確提出需要加班的情況下，如果勞動(dòng)者只以工作時(shí)間長(zhǎng)為由主張加班費(fèi)，則顯得不太合理。”

　　“在每年不斷增長(zhǎng)的勞動(dòng)爭(zhēng)議案件中，特殊工時(shí)制的勞動(dòng)者主張加班費(fèi)的訴求呈逐年上漲的趨勢(shì)。”劉學(xué)永告訴記者，以他近一年代理的勞動(dòng)爭(zhēng)議案件為例，其中有將近一半的案件都涉及實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)制和不定時(shí)工時(shí)制的員工主張加班工資。

　　劉學(xué)永認(rèn)為，造成這類勞動(dòng)爭(zhēng)議案件較多的原因，在于有用人單位希望通過(guò)特殊工時(shí)制走“捷徑”以逃避加班費(fèi)用，同時(shí)也有部分用人單位執(zhí)行特殊工時(shí)制度時(shí)管理不規(guī)范、操作不嚴(yán)謹(jǐn)。

　　“一些行業(yè)發(fā)展迅速，使得整個(gè)行業(yè)超時(shí)工作的現(xiàn)象十分普遍。”楊保全認(rèn)為，這也是導(dǎo)致此類勞動(dòng)爭(zhēng)議案件較多的原因之一。

　　建議及時(shí)留存加班證據(jù)

　　劉學(xué)永告訴記者，現(xiàn)行法律要求用人單位采用綜合計(jì)算工時(shí)制和不定時(shí)工時(shí)制時(shí)要取得勞動(dòng)行政部門的審批。

　　為了解相關(guān)規(guī)定，記者查閱了《北京市企業(yè)實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)工作制和不定時(shí)工作制行政許可實(shí)施規(guī)定》，發(fā)現(xiàn)申請(qǐng)?zhí)厥夤r(shí)制度，要按規(guī)定提交申請(qǐng)說(shuō)明書，說(shuō)明需要實(shí)行特殊工時(shí)制度的具體原因，涉及的崗位、人數(shù)以及綜合計(jì)算工時(shí)工作制的計(jì)算周期、工作方式和休息制度。還需提供企業(yè)工會(huì)或?qū)嵭刑厥夤r(shí)制度涉及職工的聯(lián)名意見(jiàn)。

　　針對(duì)一些用人單位私下擴(kuò)展不定時(shí)工作崗位為多個(gè)崗位的現(xiàn)象，有人社部門工作人員認(rèn)為，相關(guān)部門應(yīng)嚴(yán)把審批關(guān)，以防不定時(shí)工作制被濫用，杜絕“將不定時(shí)工作制作為企業(yè)降本手段”。同時(shí)強(qiáng)化監(jiān)管，加強(qiáng)對(duì)不定時(shí)工作制實(shí)行情況的監(jiān)督檢查力度，在對(duì)違法行為予以處罰的同時(shí)，監(jiān)督整改落實(shí)。

　　楊保全提醒稱，執(zhí)行特殊工時(shí)制度的勞動(dòng)者，對(duì)于用人單位在郵件、微信、工作群等平臺(tái)發(fā)布的要求員工在雙休或節(jié)假日加班的通知，應(yīng)及時(shí)留存證據(jù)，尤其是在部分省市，規(guī)定執(zhí)行不定時(shí)工時(shí)制勞動(dòng)者在法定假日加班需依法支付加班費(fèi)，這些證據(jù)就顯得尤為重要。

　　此外，也有業(yè)內(nèi)人士建議引入職工民主參與，在不定時(shí)工作制申請(qǐng)環(huán)節(jié)中引入集體協(xié)商，將單位中哪些崗位符合申請(qǐng)實(shí)行不定時(shí)工作制要求、對(duì)相關(guān)職工工作與休息如何安排等納入集體協(xié)商內(nèi)容。同時(shí)，將企業(yè)實(shí)行綜合工時(shí)制的情況作為職代會(huì)審議內(nèi)容，接受職代會(huì)監(jiān)督。(關(guān)晨迪)